謙聖國際法律事務所

1. 建商與營造廠發生工程糾紛，最怕什麼？

建築工程往往涉及龐大金額、多項工種及漫長工期，因此只要建商與營造廠對施工品質、付款、進度或追加工程產生爭議，就可能迅速演變成全面性的工程糾紛。對建商來說，最麻煩的地方並不是單純「要不要告營造廠」，而是工程本身仍在持續進行。

如果為了訴訟保留現場，工程可能持續停擺；但如果為了趕工而直接找第三方進場，原本存在的工程瑕疵與未完成狀況，又可能因施工而消失。

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1.1 工程瑕疵一旦被修掉，日後可能難以證明

假設建商發現原營造廠施作的防水工程有重大缺失，若建商直接找其他廠商拆除重做，等到數個月後雙方進入訴訟，原本漏水的位置、防水層施工方式及瑕疵程度可能早已無法重現。

➠此時，即使建商確實花費大筆費用重新施工，也可能面臨另一個問題：如何證明這些費用確實是原營造廠施工瑕疵所造成？因此，工程糾紛中的證據具有高度「變動性」。

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1.2 停工太久又可能造成交屋延誤

另一方面，建商也不能無限期等待訴訟結果。

如果建案已經進入施工階段，工程停工可能導致完工期限及交屋日期延後。當建商與購屋者之間已有預售屋或房屋買賣契約時，就可能進一步產生遲延交屋、違約金或損害賠償問題。

💡也就是說，建商真正需要解決的問題不是「保留證據或繼續施工二選一」，而是如何先迅速把爭議現場固定下來，再讓工程往下進行。

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1.3 工程資料掌握在營造廠手上怎麼辦？

工程糾紛另一個常見問題，是重要資料並不完全掌握在建商手中。

例如：

• 施工日誌
• 檢驗紀錄
• 材料證明
• 施工照片
• 估驗文件
• 變更紀錄或其他工程文件

都可能由營造廠或現場人員保管。如果雙方關係已經惡化，甚至準備終止契約，相關資料日後是否仍能完整取得，就可能產生爭議。

➠這也是為什麼工程糾紛不能等到正式提告後才開始思考證據問題。

 

2. 什麼是工程糾紛中的證據保全？

證據保全並不是一般所說的「先把照片拍起來」而已，而是一種正式的民事訴訟程序。當重要證據可能隨時間消失、改變，或日後難以使用時，當事人可以在正式訴訟前或訴訟進行中，請求法院提前調查並固定證據。

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2.1 《民事訴訟法》第368條規定什麼？

依《民事訴訟法》第368條，證據有滅失或礙難使用之虞，或經他造同意時，可以向法院聲請保全；此外，如果是為了確定事或物的現狀，具有法律上的利益及必要，也可以聲請法院進行鑑定、勘驗或保全書證。

因此，建築工程現場正是非常典型的證據保全使用情境。因為建築物只要繼續施工、修復、拆除或被新的承包商接手，現場狀態就可能發生不可逆的變化。

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2.2 哪些情況可以聲請證據保全？

常見可能考慮聲請工程證據保全的情況，例如：

• 營造廠施工有明顯瑕疵，但即將進行下一階段工程
• 雙方準備終止契約並由其他營造廠接手
• 工程即將拆除、修補或重新施作
• 原營造廠準備撤離工地
• 工程進度、實際完成比例或施工品質有重大爭議
• 重要工程文件可能無法再取得

➠實際是否符合聲請要件，仍需依個案證據與現場狀況判斷。

 

3. 工程證據保全可以保全哪些內容？

工程證據保全不只是單純「拍照」。依不同爭議類型，可以透過勘驗、鑑定、文書證據等方式，固定不同層面的工程事實。

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3.1 現場勘驗與工程現況

法院可以透過現場勘驗，確認目前工程實際完成到什麼程度，以及是否存在肉眼可辨識的瑕疵或未完成事項。

例如：

• 牆面裂縫
• 漏水情形
• 防水施工
• 管線配置
• 鋼筋施工
• 磁磚空鼓
• 結構外觀及其他現場狀況

都可能成為勘驗內容。透過法院製作筆錄、照片或其他紀錄，可以讓當下的工程狀況被正式固定下來。

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3.2 工程鑑定與施工瑕疵

如果工程瑕疵涉及專業技術問題，單靠一般照片可能不足以判斷，就可能進一步考慮鑑定。

例如混凝土強度是否符合設計標準、鋼筋配置是否符合圖說、防水施工是否符合規範、工程完成比例及修復費用等，都可能需要工程專業人員判斷。透過證據保全程序提前鑑定，有助於在工程現況改變以前留下較完整的專業資料。

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3.3 施工日誌、圖說與工程文件

除了現場本身，工程糾紛也常涉及大量書面資料，例如施工日誌、工程圖說、估驗紀錄、材料證明、檢驗報告、變更設計資料及其他工程文件。

💡如果相關文件可能日後難以取得，也可能需要評估是否透過保全書證的方式固定。

 

4. 建商要怎麼聲請證據保全？

工程證據保全並不是只向法院表示「我怕證據不見」就一定會准許。法院仍會審查聲請人是否具體說明應保全的證據、證據要證明什麼，以及為什麼現在就有保全的必要。

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4.1 要向哪一個法院聲請？

依《民事訴訟法》第369條，已經起訴後，原則上向受訴法院聲請；如果尚未起訴，則原則上向受訊問人住居地或證物所在地的地方法院聲請。對工程案件而言，因為主要證據往往位於施工現場，因此實務上通常必須確認工程所在地及案件目前是否已經進入訴訟，再判斷管轄法院。

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4.2 聲請狀需要寫哪些內容？

依《民事訴訟法》第370條，證據保全聲請應表明他造當事人、應保全的證據、證據所要證明的事實，以及需要保全證據的理由。因此，工程證據保全聲請不能只籠統寫「請法院確認工程有瑕疵」。

例如可以具體說明：

• 希望勘驗哪些樓層、哪些牆面或哪些施工項目
• 希望確認哪些工程是否完成
• 希望鑑定哪些瑕疵

以及若新的承包商進場施工後，這些狀況為何將無法再確認。

🧑🏻‍⚖️越具體，越能讓法院理解保全的必要性。

 

5. 營造廠可能破壞現場，法院可以不先通知嗎？

一般情況下，法院進行證據保全時，原則上仍會通知雙方當事人。但《民事訴訟法》第373條特別規定，如果存在急迫情形或「有礙證據保全」的情形，可以例外不在調查證據期日前先將相關文件送達他造。例如，如果事先通知後可能導致現場被改變、文件遭移除，或其他足以妨礙證據保全目的的情況，就有必要在聲請中具體說明。

➠不過，並不是建商只要主張「怕營造廠破壞證據」，法院就一定不通知對方，仍須依個案具體事實由法院判斷。

 

6. 為什麼更換營造廠前最好先做證據保全？

這是建築工程糾紛中特別重要的一個實務觀念。

證據保全的作用並不是直接讓法院替建商決定「可以更換哪一家營造廠」，而是把現場爭議狀況先固定。一旦固定完成，建商後續才比較有空間依契約及法律關係評估終止契約、修補、續作或另行委由第三人施工。

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6.1 舊工程一旦被拆除或修復，證據可能消失

例如原營造廠施作的防水層存在瑕疵，新廠商進場後第一件事就是把原防水層全部拆除。如果拆除前只有零星照片，又沒有完整的現場紀錄或專業鑑定，日後雙方爭訟時，可能就難以證明原本瑕疵究竟有多嚴重。同樣的問題也可能發生在結構補強、管線重作、磁磚拆除、牆面修補等工程。

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6.2 保全完成後再續作，更容易釐清責任

如果先透過勘驗、鑑定或其他方式，把原營造廠施工完成比例、施工瑕疵及現場狀態留下來，再交由其他廠商接手，日後通常比較容易回答幾個重要問題：

• 原承包商究竟完成多少工程？
• 哪些項目存在瑕疵？
• 哪些費用屬於修復既有缺失？
• 哪些費用屬於原本尚未施作的工程？
• 建商因重新施工額外支出多少？

⚠️這些問題都可能直接影響工程款、修補費用、損害賠償及違約責任。

 

7. 工程證據保全的實務案例

假設某建商與營造廠簽訂建築工程契約，約定工程須於24個月內完成。施工進行到第12個月時，建商陸續發現混凝土品質、鋼筋施工及防水工程存在爭議，並多次通知營造廠改善，但雙方對是否真的存在瑕疵始終沒有共識。隨著工程進度持續落後，建商開始考慮終止契約，另找營造廠接手。

但這時如果直接讓新營造廠進場，新廠商勢必會拆除、補強或重新施作部分工程。一旦現場被改變，原營造廠很可能在後續訴訟中主張：「原本根本沒有那麼嚴重的瑕疵，是新廠商拆掉之後才無法證明。」

此時，建商就可以評估在更換承包商之前，先聲請證據保全，請法院就目前施工進度、具體瑕疵及必要的專業項目進行勘驗或鑑定。待原始狀態獲得適當固定後，再依工程契約、現場安全及工期需求，評估後續修繕或另行發包。這樣的順序通常比「先全部拆掉，日後再想辦法證明」更有利於後續工程求償。

 

8. 建商遇到工程糾紛應立即做哪些事情？

建商發現營造廠可能違約時，最重要的是先保留當下資料，而不是急著全面清場。

▪️第一：立即整理工程契約、報價單、追加減文件、施工圖說、估驗資料及雙方往來紀錄。

▪️第二：完整記錄工地現況。除了照片之外，最好留下拍攝日期、位置、樓層、施工項目及相關說明，避免日後只剩大量無法辨識的影像。

▪️第三：確認哪些施工項目即將被覆蓋、拆除或修補。如果這些項目涉及重大爭議，就應優先評估是否有必要進行鑑定或證據保全。

▪️第四：在終止契約或更換營造廠之前，先確認現場證據是否已經足以證明原營造廠的施工成果與缺失。

▪️第五：如果工程金額高、技術爭議複雜或已有訴訟可能，應儘早由工程律師搭配建築師、技師或其他專業人員共同評估。

🚨工程糾紛越晚處理證據，後續通常越難補救。

 

9. 工程證據保全常見問題QA

可以。依《民事訴訟法》第369條，在訴訟尚未起訴前，也可以依法律所定管轄向地方法院聲請證據保全。

可以。證據保全的重要目的之一，就是在工程現況即將改變前先固定證據，因此並不需要等到工程完工後才能聲請。

如果為了確定工程現狀有法律上的利益及必要，可以依《民事訴訟法》第368條評估聲請鑑定、勘驗或保全書證。實際是否准許及鑑定範圍，仍由法院依個案判斷。

證據保全並不是以對方同意為必要條件。只要符合法律所定證據可能滅失、礙難使用，或確定事物現狀有法律利益及必要等要件，即可依法向法院聲請。

如果確實存在急迫或有礙證據保全的情形，可以在聲請中具體說明。依《民事訴訟法》第373條，在特定情形下，法院得例外不於期日前先通知他造。但是否符合要件，仍由法院判斷。

不能這樣直接理解。

證據保全的功能是保存及調查證據，本身並不是「核准更換營造廠」的程序。至於建商是否可以終止原工程契約、更換承包商或請第三人修補，仍須回到雙方契約內容、違約程度、催告程序及民法相關規定判斷。但如果確定需要更換營造廠，先把原施工狀況保全下來，通常會對後續責任釐清較有幫助。

自己拍攝的照片、影片當然也可以成為證據，但如果工程爭議金額高、瑕疵涉及專業判斷，或雙方對現場狀況可能產生重大爭執，透過法院勘驗、鑑定及正式程序固定證據，通常更有助於日後訴訟中的證明。

證據保全本身不等於法院命令工程繼續施工。不過，它的重要實務功能是儘早把舊工程現況固定，降低建商因擔心證據消失而長期不敢修繕或續作的問題。保全完成後，建商可以再依契約及工程實際狀況評估後續施工安排。

 

10. 結語：先固定現場，再處理修繕與後續求償

建商與營造廠發生工程糾紛時，很多人第一個想到的是終止契約、求償或換廠商，但工程案件真正困難的地方，往往是「證據正在每天改變」。今天仍看得到的裂縫、防水層、管線或未完成工程，可能在下一階段施工後完全被覆蓋；原本可以判斷施工責任的現場，也可能在修繕後再也無法重現。因此，當工程已經出現重大瑕疵、施工進度爭議，或建商準備終止契約、更換營造廠時，最重要的法律策略之一，就是先思考證據是否已經完整保存。

透過《民事訴訟法》的證據保全制度，可以在正式訴訟前或訴訟進行中，針對容易消失或改變的工程證據，聲請法院進行勘驗、鑑定或保全書證。對建商而言，真正有效的做法通常不是讓工地為了訴訟永久停擺，而是「先把舊工程證據固定，再處理修繕、續作與責任追究」。

➠如果您的建案正面臨施工品質瑕疵、工程進度延誤、營造廠停工、工程款爭議，甚至準備終止工程契約或更換承包商，應儘早整理工程契約、施工紀錄、現場照片、檢驗報告及往來通知，並評估是否具有聲請證據保全的必要。

 

🧑🏻‍⚖️謙聖國際法律事務所具有工程承攬、建築工程及民事訴訟相關案件處理經驗，可依工程進度、契約內容及證據狀況，協助分析證據保全、工程求償、契約終止及後續訴訟策略，避免重要證據因工程持續進行而永久消失。

 

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